Prywatność firmy

Przejęcie spółki jako prywatnej następuje, gdy firma wyrejestrowuje swoje udziały kapitałowe. Takie postępowanie pozwala uniknąć uciążliwych wymogów sprawozdawczych i kontrolnych wynikających z bycia przedsiębiorstwem publicznym. Firma może zostać prywatna w jednej z następujących dwóch okoliczności:

• Nie ma więcej niż 300 akcjonariuszy rekordu
• Nie ma więcej niż 500 akcjonariuszy, a firma nie przekroczyła 10 milionów dolarów aktywów na koniec ostatnich trzech lat obrotowych

Należy pamiętać, że zgodnie z ustawą Jumpstart Our Business Startups (JOBS) z 2012 r. Kryterium posiadania 500 akcjonariuszy i limit aktywów w wysokości 10 mln USD wzrosło do 2000 udziałowców lub 500 inwestorów bez akredytacji - w związku z zmuszeniem do składania sprawozdań w SEC. Przypuszczalnie te same wymagania działają w odwrotnej kolejności, aby ułatwić prywatność.

Akcjonariuszem jest osoba lub podmiot wymieniony w ewidencji akcjonariuszy spółki będącej właścicielem jej akcji. Dom maklerski może być akcjonariuszem w imieniu swoich klientów. W ten sposób możliwe jest posiadanie znacznie większej liczby faktycznych akcjonariuszy, niż wskazuje liczba akcjonariuszy w historii.

W każdej z dwóch poprzednich okoliczności, zachowanie prywatności wiąże się ze złożeniem bardzo prostego formularza 15 w SEC. Tylko zgoda rady dyrektorów jest wymagana, aby przejść do trybu prywatnego; nie ma głosu akcjonariuszy. Ponadto, jeżeli akcje spółki są notowane na giełdzie, giełda powinna być o tym powiadomiona. Rodzaj powiadomienia zależy od wymiany.

Jeżeli kierownictwo wyższego szczebla ma jakiekolwiek wątpliwości co do zdolności przedsiębiorstwa do dalszego funkcjonowania jako spółki publicznej, powinno starać się, aby liczba akcjonariuszy była jak najmniejsza. Oznacza to, że nie wydaje się pracownikom kilku dodatkowych akcji, nie wydaje warrantów ani nie podejmuje żadnych innych działań, które spowodują rozproszenie niewielkiej liczby akcji wśród dużej liczby nowych akcjonariuszy.

Jeśli akcjonariuszy jest zbyt wielu, firma będzie musiała znaleźć sposób na zmniejszenie ich liczby, na przykład poprzez program odkupu akcji lub odwrotny podział akcji. Następnie dokumentuje swoje zamiary w znacznie bardziej rozbudowanym wykazie 13e-3, który składa w SEC. Załącznik 13e-3 wymaga omówienia celów wykupu lub odwróconego podziału akcji, wszelkich alternatyw rozważanych przez spółkę oraz tego, czy transakcja jest nieuczciwa wobec niepowiązanych akcjonariuszy.

SEC z dużym podejrzeniem patrzy na transakcje prywatne, ponieważ muszą one być transakcjami jednostronnymi na korzyść kupujących istniejące akcje. W związku z tym należy oczekiwać, że SEC przejrzy i skomentuje Załącznik 13e-3, być może kilka razy, co może skutkować wielomiesięcznym opóźnieniem między złożeniem formularza a podjęciem któregokolwiek z działań w nim wymienionych. Gdy firma podejmie kroki w celu zmniejszenia liczby akcjonariuszy wymienionych w załączniku 13e-3, może złożyć formularz 15 i uznać się za prywatną.

Spółka, która stara się o status prywatny, musi uważać, aby nie wykupić akcji w sposób, który zostałby zinterpretowany jako wezwanie, ponieważ złożenie wezwania wymaga obszernej dokumentacji. Odkup uważa się za wezwanie, jeżeli spełnione są wszystkie poniższe warunki:

• Akcjonariusze zabiegają o swoje udziały w sposób aktywny i powszechny
• Nabór dotyczy znacznego procentu akcji firmy
• Oferta zakupu dotyczy premii powyżej aktualnego kursu rynkowego
• Warunki oferty są sztywne, a nie do negocjacji
• Oferta uzależniona jest od wezwania określonej liczby akcji
• Oferta jest ważna tylko przez ograniczony czas
• Na oferent wywierana jest presja, aby sprzedać akcje
• Jest rozgłos dotyczący programu odkupu

W związku z tym unikanie wezwania może wymagać sporadycznego odkupu akcji w niewielkiej liczbie w pewnym okresie czasu, gdy nawiązywane są kontakty z poszczególnymi akcjonariuszami. Aby uniknąć warunku dotyczącego znacznego procentu akcji spółki, należy rozważyć odkupienie jedynie akcji akcjonariuszy nieparzystych partii, które powinny stanowić bardzo mały odsetek ogółu akcji pozostających w obrocie. Najlepiej jest zaangażować w ten proces rzeczników papierów wartościowych spółki, aby zminimalizować ryzyko związane z formalnym wezwaniem.

Znaczna część tej dyskusji dotyczyła sposobów uniknięcia wymagań dotyczących zgłoszenia związanych z prywatnością. Istnieje jednak ryzyko pozwów akcjonariuszy, jeśli spółka przejdzie do spółki prywatnej bez formalnego wezwania do odkupienia akcji, ponieważ akcjonariuszom będzie bardzo trudno zlikwidować swoje udziały, gdy spółka stanie się prywatna. W związku z tym ryzyko procesów sądowych należy porównać z łatwością wykorzystania zgłoszenia na formularzu 15 jako prywatnego.